孔某涉嫌非法经营罪辩护案

案情简介：孔某、王健某未取得烟草专卖零售许可证，从个体经营户中收购硬遵、福贵、南京、喜贵、娇子等多种香烟非法销售。公诉机关认为被告孔某、王健某违反国家烟草专卖管理法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，依据《刑法》第二百二十五条规定提起公诉。

代理意见：本案事实不清，证据不足，辩护人认为指控的犯罪不成立，应作出无罪判决。一、被告孔某是否与他人合伙经营烟草证据存疑。二、如果要认定被告人孔某非法经营行为，也应当按照销售金额认定其非法经营数额，因被告人孔某供述自己家里适用办事用客观事实存在。三、即使要认定被告孔某构成非法经营罪，共同犯罪的证据不足。四、孔某向第三人购买香烟、出售香烟证据不足。

判决结果：

  被告人孔某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币111536元。

裁判文书：

（2022）黔03XX刑初275号

案例评析：

  本案中检察院第一次提起的起诉意见书中以2065974元的金额作为量刑情节的，属于情节特别严重，应处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金，本案非法经营数额是如何定性？是按照收购香烟的数额？按照销售的数额？获利的数额？香烟如何定价？等问题，经多次沟通后，检察院第二次提起的起诉意见书中以741414元的金额作为量刑情节。后法院判决中非法经营的数额认定金额为131536元，属于情节严重，应处处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。

结语和建议：

第一，辩护人对待案件要有责任心，要加强法律素养，自身要精通法律，根据现有证据弄清案件事实，认真分析被告人的行为性质，准确适用刑法规定明确被告人可能构成的犯罪和可能适用的刑罚。

第二，辩护人对检察院的错误指控要据理力争。结合到本案。辩护人发现非法经营的数额认定上有出入后，与公诉人、法院进行了有效沟通，庭审中不放过任何细节，最终认定的数额为131536元。

法条：

第二百二十五条　【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;

(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;

(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

重庆善义律师事务所